胡健苗律師在中(zhōng)科大(dà)管院校友會法律分(fēn)會(籌)首屆法律論壇發表《從投資(zī)人視角談“對賭協議"的法律風險防範》的主旨演講
2023-07-20閱讀量:8512023年7月16日下(xià)午,中(zhōng)國科大(dà)管院校友會法律分(fēn)會(籌)首屆法律論壇在中(zhōng)國科大(dà)國際金融研究院報告廳舉行,論壇的主題爲“新時代背景下(xià)的公司治理現代化”。我(wǒ)所主任胡健苗律師做了《從投資(zī)人視角談“對賭協議"的法律風險防範》的主旨演講。
胡健苗主任在報告中(zhōng)指出,實踐中(zhōng)俗稱的“對賭協議”翻譯自Valuation Adjustment Mechanism(簡稱“VAM”),又(yòu)稱估值調整協議,是指投資(zī)方與融資(zī)方在達成股權性融資(zī)協議時,爲解決交易雙方對目标公司未來發展的不确定性、信息不對稱以及代理成本而設計的包含了股權回購、金錢補償等對未來目标公司的估值進行調整的協議。在投資(zī)并購界,流傳着“凡投資(zī),必對賭”的說法,對賭的實質是投融資(zī)雙方對股權投資(zī)價值的或然性安排,對賭協議是一(yī)種投資(zī)保障工(gōng)具,價格發現工(gōng)具和管理層激勵工(gōng)具。對于投融資(zī)各方來說,對賭協議有着巨大(dà)的需求。
在司法實務中(zhōng),人民法院對于投資(zī)方與目标公司的股東或者實際控制人訂立的“對賭協議”,如無其他無效事由認定有效并支持實際履行。投資(zī)方與目标公司訂立的“對賭協議”在不存在法定無效事由的情況下(xià),目标公司僅以存在股權回購或者金錢補償約定爲由,主張“對賭協議”無效的,人民法院不予支持,但投資(zī)方主張實際履行的,人民法院應當審查是否符合公司法關于“股東不得抽逃出資(zī)”及股份回購的強制性規定,判決是否支持其訴訟請求。
在投資(zī)人的視角下(xià),對賭協議的簽訂履行存在多種風險,如對賭協議存在影響股權清晰穩定、會計處理規範的情形,标的公司無法上市的風險;對賭協議約定固定收益+其他違約責任賠償,司法機關選擇性判決的風險;投資(zī)人未在約定或合理期限内主張回購或補償,存在喪失權利的風險;投融資(zī)方對标的公司業績數據存在争議,另行司法審計的風險;與上市公司股東、實際控制人簽訂的與股票(piào)市值挂鈎的回購條款,人民法院認定無效的風險;标的公司失控情形下(xià),投資(zī)人失去(qù)标的公司訴訟代表人資(zī)格的風險;融資(zī)方股東等合同詐騙犯罪的風險,等等。胡主任就對賭協議約定的擔保未經股東會決議的風險,投資(zī)人“幹預”經營管理,對賭義務減免的風險,對賭協議有效,履行不能的風險進行了詳細解讀,并提出了風險防範的建議。
胡主任指出,爲應對對賭風險,投資(zī)人從并購前的盡調、協議的起草,并購後目标公司的治理和糾紛發生(shēng)時的訴訟應對,均應謹慎妥善處理,以最大(dà)限度的規避法律風險。沒有所謂完美的對賭協議,隻有持續精進的企業合規管理!
主旨演講開(kāi)始前,中(zhōng)科大(dà)國際金融研究院副院長翁清雄教授,安徽大(dà)學原副校長、安徽省法治與社會安全研究中(zhōng)心主任程雁雷教授,中(zhōng)國(安徽)自由貿易試驗區研究院執行院長韓東亞先後上台緻辭。中(zhōng)科大(dà)校友約200人參加本次論壇。
中(zhōng)科大(dà)管理學院校友會法律分(fēn)會根據中(zhōng)科大(dà)管院黨政聯系會議批準籌建,是管理學院批準籌建的第12個校友分(fēn)會,分(fēn)會成員(yuán)主要來自律師、公安、法院等法律實務界,與法律實務有聯系的投融資(zī)界的廣大(dà)校友,法律分(fēn)會以加強業界學習交流,增進校友聯絡,服務全體(tǐ)校友爲宗旨。